Последние
события на мировом рынке, связанные с падением цен на нефть, высокой
волатильностью рубля, распространением инфекции, привели к большим проблемам
для бизнеса: сокращению доходов предприятий, невозможности выполнять кредитные
обязательства перед банками. Многие из юридических лиц не могут найти
объективного решения о том, как вести бизнес в столь непростых экономических
условиях, поэтому принимают решение о закрытии компании.
На
сегодняшний день существует 2 законных способа прекращения существования
компании:
- ликвидация
юрлица (ФЗ №129-ФЗ); - банкротство
(ФЗ №127-ФЗ).
Какой из
этих способов предпочтительней? Чем отличается ликвидация от банкротства? Отвечаем
в нашей статье.
Особенности банкротства
- Банкротство
– это Процедура, которая направлена на обеспечение условий выплат юридическим
лицом долгов перед кредиторами, возможности предприятием выполнить поставленные
перед ним обязательства (если соответствующие выплаты и обязательства невозможно
осуществить без этих условий). - Процедура банкротства юрлица может быть инициирована:
- заимодавцами/кредиторами;
- представителями
фондов социального страхования; - Федеральной
налоговой службой; - руководителем
компании или акционерами.
Процедура
признания юрлица несостоятельным (неплатежеспособным) состоит из нескольких
последовательных этапов:
- Наблюдение.
Деятельность юрлица не приостанавливается, однако накладываются ограничения на
полномочия по распоряжению имуществом, активами предприятия. - Внешнее
управление. Назначается временный управляющий, который заменяет собой
руководителя компании. Главное предназначение этого этапа – восстановление
платежеспособности компании. В случае успеха (компания обретает возможность
исполнить все свои финансовые обязательства) – процедура банкротства
прекращается. В иной ситуации наступает этап оздоровления фирмы. - Санация.
Юридическое лицо на данном этапе может быть реорганизовано, слито с другими
компаниями. Этап оздоровления подразумевает активное привлечение инвестиций.
При благоприятном исходе процедура признания юридического лица банкротом
прекращается. В ином случае наступает завершающий этап. - Конкурсное
производство. Инициатор процедуры – Арбитражный суд. Имущество юрлица
реализуется на открытых торгах с целью погашения долгов.
Юридическое
лицо может быть признано банкротом только после того, как свое решение примет
Арбитражный суд. Далее следует исключение компании из ЕГРЮЛ.
Особенности ликвидации
Чтобы
ответить на вопрос, ликвидация или банкротство: что лучше – необходимо разобраться
в том, как ликвидируются фирмы.
Итак, ликвидация компании – это процедура, направленная на прекращение хозяйственной деятельности юридического лица. Ликвидация может быть 2 видов: альтернативная (когда фирма завершает деятельность в одном направлении, но решает развиваться в другом) и классическая (когда бизнес полностью перестает существовать).
Причинами
ликвидации юридического лица являются:
- финансовая
несостоятельность; - юрлицо
не приносит прибыли; - бизнес
стал неконкурентоспособным; - личное
желание руководителей закрыть компанию без объективных причин; - деятельность
компании незаконна (отсутствие лицензии, сертификата) и пр.
После
ликвидации фирмы информация направляется в ФНС, которая вносит сведения в
Единый государственный реестр юридических лиц, что компания более не
существует.
Ликвидация или
банкротство: в чем разница?
| Ликвидация | Банкротство |
| Ликвидация может быть добровольной, то есть не всегда имеется финансовая подоплека. | Единственная причина банкротства – долги. |
| Итог процедуры –прекращение деятельности фирмы. | В некоторых случаях наступает финансовое оздоровление компании, что не требует прекращения деятельности. |
| Арбитражное участие необязательно. | Арбитражное участие обязательно. |
| Ликвидация может выступать одним из этапов банкротства. | Этапы банкротства не включают стадию ликвидации. |
| Длится от 5 до 12 месяцев. | Срок банкротства – до 2 лет. |
Так что же
выгоднее, банкротство или ликвидация? Решать только акционерам/руководителю
компании, учтя особенности каждой из процедур.
При необходимости следует
проконсультироваться с юристом, который проведет предварительный аудит
документов, финансовой отчетности, что позволит принять объективное решение.
Банкротство, ликвидация и реорганизация. Отличия процедур
Юридическая фирма Шмелева и Партнеры
Банкротство, ликвидация и реорганизация компаний представляют собой процедуры одновременно отличающиеся друг от друга и при этом нередко связанные при реализации. Нередко предприниматели допускают ошибки, объединяя указанные процессы в один.
Однако это неправильно, поскольку банкротство, ликвидация и реорганизация имеют свои собственные цели и только в отдельных случаях они могут пересекаться. Чтобы не ошибиться в правильном выборе порядка действий, важно рассмотреть именно отличия банкротства, ликвидации и реорганизации, которые в первую очередь касаются порядка осуществления указанных процедур.
Сущность процедуры банкротства юридических лиц
Банкротство юридического лица регламентируется Федеральным законом № 127-ФЗ «О несостоятельности». Смысл данного процесса в том, чтобы создать условия для компании, стремящейся вернуть образовавшиеся долги перед кредиторами.
Прекращение деятельности не всегда необходимо, что определяется как преимущество рассматриваемого процесса.
Таким образом, банкротство представляет собой длительный процесс, направленный на полное или частичное восстановление платежеспособности юридического лица.
В ситуациях, когда улучшить и стабилизировать материальное положение должника не удается, деятельность организации прекращает. В этом случае ликвидация и банкротство компаний будут считаться частями одного процесса.
Условия получения статуса банкрота
Говоря о банкротстве, следует обращать внимание на несколько ключевых аспектов. Нередко несостоятельность служит средством уклонения от выплаты долгов.
Первый момент при реализации рассматриваемой процедуры – участники. Признание юридического лица несостоятельным предполагает несколько сторон процесса:
- учредители, совладельцы бизнеса, имеющие долговые обязательства, то есть те, в отношении кого проводится процедура;
- кредиторы – лица, предоставившие средства компании, которые не были возвращены;
- федеральные органы власти, осуществляющие контроль над процедурой и непосредственно ее реализующие.
Этот фактор существенно расширяет права кредиторов, страдающих из-за несостоятельности той или иной компании.
Следующий момент – условия признания юридического лица банкротом. Федеральный Закон устанавливает три основных требования:
- размер общей задолженности компании перед кредиторами не должен быть меньше 300 тысяч рублей;
- просрочка платежей должна составлять период от девяноста дней;
- у компании должны отсутствовать реальные возможности погасить задолженность без применения процедуры банкротства.
- Каждый субъект данной процедуры имеет собственные ограничения и преимущества при инициации процесса.
- Например, кредиторам выгоднее подавать Иск о признании организации несостоятельной, поскольку таким образом получить долги будет проще и эффективнее, нежели в рамках исполнительного производства.
- Должник, в свою очередь, самостоятельно инициируя процесс, дает себе возможность выбрать финансового управляющего, не позволяя органам власти и кредиторам, тем самым, взять всю процедуру в свои руки.
Судебное разрешение вопроса
Судебный порядок для банкротства, ликвидации и реорганизации можно считать первым отличием. Признать компанию несостоятельной может только арбитражный суд.
Изменения формы организации, либо решение вопроса прекращения ее деятельности в большинстве случаев остается на усмотрение учредителей и совладельцев.
Процесс начинается с момента подачи иска, после чего арбитражный суд решает вопрос о ходе банкротства. Он определяет и назначает основные этапы процедуры, к которым относят следующее:
Данный шаг необходим для анализа финансового положения компании и оценки перспектив ее последующего существования. На данном этапе также происходит формирование действий, которые потребуются для дальнейшего завершения процесса.
Кредиторы больше не начисляют проценты, пени и штрафы, а владельцы организаций лишаются своих полномочий. Если по итогу наблюдения суд установит, что материальное состояние юридического лица никак нельзя реабилитировать, то оно будет признано несостоятельным.
Более того, нередко переходит банкротство в ликвидацию организации уже после наблюдения. Если же шансы на стабилизацию ситуации есть, то необходим переход к следующему этапу.
На данном этапе применяются меры по восстановлению платежеспособности компании. Обязательно формируется план действий, после которого дела юридического лица должны улучшаться.
Должнику больше не нужно выплачивать кредиты. Определяются точные суммы задолженностей, а дальше компания активно пытается удовлетворять требования по просрочкам перед кредиторами, вплоть до момента полного покрытия долгов.
Следующий этап реализуется только в том случае, если и оздоровление не принесло положительных результатов. Координация деятельности организации в этот момент осуществляется финансовым управляющим.
Он наделяется полным спектром полномочий: получает доступ к счетам, финансовой и бухгалтерской документации и иным материальным ценностям. Отказать в этом управляющему нельзя. Срок данного этапа составляет один год, а в некоторых случаях продлевается еще на полгода.
Данный этап применяется в том случае, когда никакие попытки внутри компании, даже посредством привлечения стороннего управляющего, не принесли результата. Далее суд принимает решения перехода к реализации имущества организации с целью покрыть задолженность перед кредиторами.
Назначается конкурсный управляющий, который отвечает за торги. Все производство длится один год, в течение которого по плану все имущество должно быть реализовано, а полученные денежные средства распределены между кредиторами в равных долях. В исключительных случаях эта стадия процедуры может быть продлена еще на полгода.
Тот последний этап, когда ничего не помогло, и восстановить финансовое положение компании не удалось. В этом случае существование юридического лица бессмысленно и его деятельность должна прекратиться.
В банкротстве стадия ликвидации организации встречается довольно часто. Зачастую несостоятельные компании имеют такое количество долгов, что даже реализация имущества не позволяет остаться «на плаву».
Отдельный вариант уладить ситуацию, не связанный со стандартной процедурой банкротства, это заключение мирового соглашения с кредиторами. Созывается общее собрание, формируется ликвидационная комиссия.
Если стороны договариваются, то текст соглашения передается для утверждения в арбитражный суд. Далее ситуация разрешается с учетом достигнутых договоренностей.
Ликвидация компании, как средство разрешения проблем
Прекращение деятельности компании не всегда связано с банкротством. Ликвидация ООО, АО и иных предприятий возможна на добровольной основе, без вынужденных на то причин.
Процесс при этом длительный, может занимать от четырех месяцев до года. Потребуется обращение в налоговые органы, формирование бухгалтерского и ликвидационного баланса, а также обеспечение публикации сведений в СМИ.
В разрешении вопроса установления отличий банкротства, ликвидации и реорганизации, потребуется рассмотрение порядка реализации каждого процесса.
Закрытие фирмы также имеет свои особенности. Процедура ликвидации с долгами и без таковых имеет несколько основных обязательных для прохождения этапов.
Принятие решения о ликвидации юридического лица
- На первом этапе необходимо организовать собрание учредителей компании, либо оформить решение единственного участника.
- При этом важно правильно подготовить документацию, которая в последствие станет основой при регистрации факта ликвидации ООО.
- Более того, неправильный подход к процедуре приводит к тому, что налоговики отменяются старые ликвидации и банкротства по результатам проводимых проверок.
- Правильная процедура такая:
- Во-первых, необходим протокол собрания.
Бросить, ликвидировать или обанкротить — как безопасно для владельца завершить юридическое существование компании
Пандемия и сопутствующий ей экономический кризис привели к состоянию объективного банкротства огромное количество ранее активных на рынке компаний с реальными владельцами.
Последние все чаще задаются вопросом — что делать с пришедшим в финансовую негодность корпоративным активом (скорее, пассивом).
Хочется выбрать дешевый и надежный вариант, то есть такой, который исключит обращение взыскания по обязательствам общества на имущество ее участника.
При этом чаще всего, речь идет о компаниях, не имеющих ликвидных активов, за исключением разве что стандартного мусора на балансе — «мертвой» дебиторки и несуществующих запасов. В пассивах – коммерческие и фискальные долги.
Основные варианты очевидны – ликвидация, банкротство или пассивное прекращение работы с компанией в расчете на исключение из ЕГРЮЛ (или истечение сроков, в течение которых могут быть предъявлены требования к владельцу компании).
В каком направлении двинуться? Или вообще не двигаться и подождать? Попробуем порассуждать на эту тему, опираясь на практику.
Ликвидация
Это самый легальный способ прекращения деятельности юридического лица и исключения его из реестра. Однако его успех зависит от того насколько активы ликвидируемой компании покрывают ее обязательства. Причем речь здесь идет не о номинальном (суммовом) покрытии, а о фактическом погашении долгов за счет имущества.
Иными словами, если из промежуточного ликвидационного баланса следует, что долги не могут быть погашены за счет активов или в условиях формальной достаточности активов известно, что они отсутствуют или имеют нулевую стоимость – ликвидатор или комиссия обязаны обратиться в суд с заявлением должника о банкротстве. На этом попытка ликвидации закончится. (Определение ВС от 23.12.2017 года №310-ЭС17-8699).
Вывод: ликвидация общества с заведомой недостаточностью имущества для погашения обязательств — это прямой путь в процедуру банкротства. При активном уклонении ликвидатора от обязанности подать соответствующее заявление – он рискует получить административную и/или субсидиарную ответственность (хотя это не очень страшно, если должник уже не генерирует обязательств).
Банкротство
В условиях объективного банкротства, владелец компании может инициировать подачу заявления должника или договориться о подаче такого заявления со стороны кредитора (имеющего «просуженные» требования). Последний вариант позволит утвердить условно дружественного управляющего (во всяком случае, на период наблюдения).
Однако, «направляясь» в процедуру банкротства, бенефициару должника следует учитывать ряд важных обстоятельств.
А) Расходы.
Необходимо будет финансировать процедурные мероприятия — при отсутствии покрытия текущих расходов процедура будет прекращена по инициативе арбитражного управляющего (в противном случае он будет нести риск неполучения вознаграждения и отказа в возмещении расходов – п.15 ППВАС от17.09.2009 года №91). Как минимум, «заказчику» необходимо оплачивать публикации, почтовые расходы, вознаграждение управляющего, расходы на проведение собраний. Минимальный ценник за полгода здесь выходит что-то около 220 тысяч.
Б) Отсутствующее имущество
Если на балансе числится имущество, а по факту оно отсутствует (крайне распространенная ситуация в отношении запасов) – то это будет с неизбежностью выявлено управляющим. В подавляющем большинстве случаев вразумительно объяснить это не возможно, а значит, появятся основания, как минимум, для взыскания убытков с контролирующих лиц.
При этом если у вас не сложилось «теплых» отношений с арбитражным управляющим, он гарантированно направит соответствующее заявление в правоохранительные органы. А это может быть большой головной болью, даже при отсутствии состава преступления, но вашей «имущественной» привлекательности для блюстителей закона.
- Аналогичная ситуация и с иными активами, например, дебиторской задолженностью – если она по каким-то причинам не взыскивалась своевременно и возможность ее истребования утрачена – это тоже основание для взыскания убытков или привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих лиц.
- Иным словами, любые нелогичные и не объяснимые деловой практикой действия/бездействия в отношении активов (а это, к сожалению, «сплошь и рядом»), могут стать серьезным основанием для претензий к контролирующему лицу.
- В) Оспаривание сделок
В российской деловой практике распространенной является ситуация полного или частичного вывода активов должника в преддверии банкротства. Кроме того, по-прежнему очень часто коммерческие организации (вернее их бенефициары) – выводят безнал компании в кэш. Это стало дорого, но никуда не ушло.
И то, и другое не сложно выявить при анализе условий сделок и контрагентов. Конечно «дружественный» управляющий может чего-то не заметить, но тут мы делаем круг и возвращаемся к первому пункту – «близорукость» управляющего это дополнительные расходы бенефициара.
Кроме того, если в процедуре есть ФНС или активные кредиторы, а оптимизационные мероприятия слишком очевидны, уклонение управляющего от оспаривания соответствующих сделок может дорого ему стоить (Определение от 07.02.
2019 года №305-ЭС16-15579) и едва ли он на это пойдет.
Г) Субсидиарная ответственность контролирующих лиц (или взыскание с них убытков)
Строго говоря, закон о банкротстве знает только два правонарушения, которые ведут к субсидиарной ответственности – доведение до банкротства (ст. 61.11 ЗоБ) и неподача заявления должника (ст.61.12 ЗоБ).
Однако на практике суды не слишком придерживаются доктрины и в качестве фактических оснований ответственности контролирующих лиц могут ссылаться на отсутствие имущества должника, совершение разного рода оптимизационных сделок, непередачу документов должника, хотя эти обстоятельства являются условиями презумпции доведения до банкротства (Определение ВС от 30.01.2020 года №305-ЭС18-14622).
Ликвидация ООО: мифы, страхи и реальность
Публикаций на тему ликвидации написано не мало, а мне бы хотелось рассмотреть этот вопрос с практической точки зрения и самое важное, выделить критерии выбора способа ликвидации ООО, исходя из наработанного опыта.
Казалось бы, вопрос достаточно ясный, но тем не менее, даже на просторах Регфорума встречаются еще запросы на давно забытую реорганизацию.
Многие юридические фирмы подходят к вопросу упрощенно, не учитывая специфики фирмы, предлагают тот вариант, который проще в исполнении или приносит больше прибыли. Итог такой «ликвидации» — доначисления, проверки, субсидиарная ответственность и т.
д. Как известно, переделывать что-то гораздо сложнее и дороже, нежели сразу подойти к вопросу грамотно.
«Как ликвидировать ООО?» — задают предприниматели вопрос юристам и далеко не всегда получают квалифицированный ответ.
Еще несколько лет назад основной массе фирм предлагали смену или реорганизацию присоединением или слиянием. Особо безалаберные товарищи просто бросали ненужную компанию без серьезных последствий для своей репутации. Можно было, не углубляясь в подробности, принести документы и деньги и через несколько недель/месяцев избавится от фирмы. Владельцы фирм привыкли к такой схеме и до сих пор не все перестроились. За несколько последних лет, ситуация в корне изменилась.
Смена участников/директора грозит уголовным преследованием, а реорганизация полностью заблокирована ИФНС. Бросить компанию тоже не получится, так как это приведет к дисквалификации участников и директора на 3 года, а сменить регион — это почти подвиг, причем за космические суммы.
Как же грамотно ликвидировать ООО?
Работающие способы ликвидации, разберем вкратце каждый из этих способов:
Добровольная (официальная) ликвидация
Отличный способ избавится от фирмы, но вызывает много опасений у предпринимателей, многие уверенны, что проверяют всех поголовно, а нарушения в учете можно найти у подавляющего числа организаций. На консультации по ликвидации, в начале разговора, многие сразу отметают этот вариант, считая его очень рискованным.
А на практике, небольшие организаций с оборотом ~ 20-30 млн. (Москва, Санкт-Петербург и некоторые крупные города РФ), не имеющие долгов в бюджет и передконтрагентами, со сданной отчетностью, вполне могут закрываться таким способом, риски мизерны.
Также, этот вариант отлично подходит фирмам «нулевкам» со сданной отчетностью. На практике такие фирмы не проверяют, только, если вы не поссорились лично с начальником инспекции). Проверка ликвидируемой компании — это право, а не обязанность налоговой инспекции при добровольной ликвидации, регламентируется ст. 89 НК РФ.
Основная задача при назначения ВНП (выездная налоговая проверка) — наполнение бюджета. Если у фирмы отсутствуют ресурсы в достаточном объеме, взыскать будет очень сложно, следовательно, назначение ВНП — нецелесообразно.
Если обороты серьезные, есть контролируемая ликвидация, в которой можно максимально снизить риск ВНП, этот вариант для активных фирм, в которых вероятность проверки достаточно велика.
Конечно, этот способ несколько сложнее, чем просто смена, но и результат мы получаем качественный и надежный. Перефразируя, знакомую всем, фразу: «исключил фирму из ЕГРЮЛ — спи спокойно».
Смена участников и директора («альтернативная ликвидация»)
Считать эту процедуру ликвидацией нельзя, даже с «натяжкой». Но тем не менее этот способ достаточно популярен и на мой взгляд имеет право на жизнь при грамотном применении. Уточнение: имеем ввиду смену на нерезидентов (офшор), желательно не массовых.
Помним о статье 173.1 и 173.2 УК РФ, при принятии решения о выборе этого способа, останавливаться на «страшилках» не буду, об этом написана масса статьей.
На практике привлечение по этой статье, без достаточных оснований и сопутствующих обстоятельств, нецелесообразно.
В каких случаях применим: «нулёвки», компании с небольшими оборотами, а также компании с небольшими проблемами, когда добровольная ликвидация не применима — несданная отчетность, недостоверные сведения в ЕГРЮЛ, небольшие задолженности.
Еще раз уточняю, важный критерий, по которому мы можем сделать выбор в пользу этого способа — небольшие обороты у фирмы. Здесь можно вспомнить анекдот: «Почему неуловимый Джо так неуловим? А потому, что его никто не ищет».
Фактически, такие компании фискальные органы мало интересуют и заниматься розыском и расследованием никто не будет.
Почему этот способ категорически нельзя применять у компаний ведущих активную предпринимательскую деятельность, с серьезными оборотами? Потому, что это ни от чего не спасет, все то, что вы наработали до смены, т.е. «проведения альтернативной ликвидации» останется на вас, а вопросы у ИФНС вызвать может и спровоцировать проверку.
Отличный способ для небольших фирм с недостоверностью в ЕГРЮЛ в отношении юридического адреса. После проведения смены участников и директора, фирма продолжает ждать своей очереди на исключение из ЕГРЮЛ, но под дисквалификацию уже попадает новый директор — нерезидент. То есть мы вывели участников и директора, обезопасили их от дисквалификации, а фирму в ближайшем будущем исключат из ЕГРЮЛ.
Банкротство
Законный способ ликвидации ООО с долгами. До сих пор окутан мифами и вызывает опасения у предпринимателей. Пугают сроки, сложность процедуры, возможная субсидиарная ответственность, а некоторым, банкротство видится неким «постыдным действием».
А на практике, это достаточно распространенная процедура. Активно работает на западе. Многие известные личности, например: Дональд Трамп, Майк Тайсон, Ким Бейсингер объявляли себя в разное время банкротами, а впоследствии это не помешало им заниматься бизнесом.
Ежегодно растет количество процедур банкротства и в России.
Да, процедура трудоемкая, но как правило, при вовремя начатой процедуре, когда еще все не зашло в тупик, участие заказчика минимально. Занимается банкротством юридическая фирма, совместно с бухгалтером предприятия.
Что касается субсидиарной ответственности при наличии долгов, то банкротство — это единственный способ ее избежать.
Хороший выбор для компаний с серьезными оборотами, без долгов. Открывая процедуру банкротства, мы исключаем возможность ВНП. А действуя «окольными путями» (смена региона, смена участников и директора) мы привлекаем к себе внимание и увеличиваем вероятность назначения ВНП.
Почему нельзя бросать фирму?
Начиная с 2018 года ИФНС массово вносит сведения о недостоверности в ЕГРЮЛ, такое право налоговому органу дает ФЗ от 8 августа 2001 г.
N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее-ФЗ№ 129), а через 6 месяцев, после внесения такой записи, вправе исключить юридическое лицо из ЕГРЮЛ за недостоверность сведений при условии, что компанией не принято мер для устранения этой записи.
Такое исключение таит в себе опасность — исполнительный орган Общества и участники дисквалифицируются на 3 года, с момента исключения фирмы из ЕГРЮЛ.
Подытожим
Надеюсь, я смогла разъяснить основные моменты в вопросе ликвидации ООО, на которые необходимо опираться, делая выбор в пользу одного. Ликвидировать фирму одним из предложенных способов можно, но делать это необходимо взвешенно и грамотно.
Если фирма небольшая, то в первую очередь рассматриваем добровольную ликвидацию либо смену, в зависимости от сопутствующих обстоятельств. Если организация активная, с серьезными оборотами, то экономить не стоит.
Ликвидация через смену может иметь серьезные последствия в виде субсидиарной ответственности действующих лиц компании, административного и уголовного преследования. Выбирайте продуманную, контролируемую добровольную ликвидацию или банкротство.
Для фирм с долгами, только банкротство.
Это единственный способ, позволяющий максимально обезопасить исполнительный орган и участников, избежать ВНП и сохранить активы.
Считаю, что все 3 способа на сегодняшний день вполне жизнеспособны, важно грамотно их применять. Не рационально предлагать банкротство фирме, у которой 200 — 300 тыс. долгов потому что сама процедура будет сильно дороже.
Не осмотрительно предлагать стандартную процедуру добровольной ликвидации ООО, у которого нет долгов, но обороты от 70 млн и есть значительные активы.
А компании с мизерными оборотами и недостоверными сведениями в ЕГРЮЛ, гораздо проще и дешевле провести смену на нерезидентов.
В завершении, не ликвидируйтесь бездумно, как говорят доктора «соберите анамнез» и принимайте решение учитывая всю картину. «Недообследованная» фирма, получит неверный диагноз и соответственно выбор лечения, что повлечет за собой увеличение сроков и стоимости.
Отличие ликвидации от банкротства — Стороженко и Партнеры
Юридическое лицо на финальном этапе своего существования может закончить хозяйственную деятельность двумя способами: ликвидацией или банкротством. Оба пути преследуют цель завершения деятельности юридического лица с последующим исключением из реестра индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Нужно подчеркнуть, что процедура банкротства считается более радикальной мерой и сопряжена с большими рисками нежелательных последствий для собственника предприятия. В свою очередь ликвидация юридических лиц может стать завершающим этапом банкротства или быть добровольной по решению учредителей.
Особенности банкротства
Основанием для банкротства предприятий является наличие признаков неплатежеспособности по обязательствам.
Инициаторами банкротства юридического лица могут стать:
- фонды социального значения
- директор или собственник компании.
Предприятие объявляется банкротом лишь по вердикту арбитражного суда. Согласно принятому порядку банкротство юридических проходит через процедуры наблюдения, санации, внешнего управления, конкурсного производства и ликвидации. На всех этапах компания может заключить мирное соглашение с кредитными лицами.
Процедура санации направлена на финансовое оздоровление предприятия. На этом этапе у юридического лица может измениться статус (слияние, поглощение или разделение компании).
В российской правовой практике банкротство с долгами обычно осуществляется через внешнее управление и конкурсное производство.
Процедура наблюдения применяется к должнику сразу с момента принятия судом заявления о банкротстве. На этом этапе арбитражный суд назначает временного управляющего, который уполномочен проводить финансовый аудит фирмы и делать экономические оценки по хозяйственной деятельности. Руководство банкротящегося предприятия ограничивается в полномочиях.
Процедура внешнего управления ведется через управляющего, утвержденного судом. В настоящее время внешнее управление может продолжаться до десяти лет. На этот время реальный глава компании отстраняется от должности и передает полномочия судебному управляющему. Тот обязан сделать все возможное для поднятия платежеспособности должника для удовлетворения требований кредиторов.
Решение комитета кредиторов и отчет внешнего управляющего служат основанием для принятия судом следующих решений:
- прервать банкротство и раздать долги кредиторами
- заключить мирное соглашение
- объявить предприятие банкротом и приступуть к конкурсному производству.
Конкурсное производство инициируется судом с назначением управляющего. Сроки этой процедуры по закону не должны длиться больше года. Однако срок может быть продлен решением суда.
Административные обязанности возлагаются на конкурсного управляющего. Он должен оценить активы и имущество предприятия-должника. Всё имущество реализуется по схеме конкурсных торгов.
Полученные деньги перечисляются на погашение кредитных долгов в порядке очереди, определяемую законом.
В большинстве случаев банкротства инициируется кредиторами. Важно отметить, что банкротство является единственным способом уйти от огромных долгов по закону.
Для многих предприятий, не способных выполнить свои долговые обязательства, это последняя возможность сохранить авторитет и выйти из черной полосы чистыми в правовом смысле.
Несмотря на то, что большинство дел по банкротству начинают кредиторы, это не значит, что учредители не могу воспользоваться этим правом. Риски процедуры могут быть весьма высокими. В ходе судебного разбирательства не исключен факт выявления фиктивного банкротства.
Если это произойдет, то инициаторы процесса могут понести финансовую и уголовную ответственность. Для того, чтобы минимизировать такие угрозы, лучше пользоваться услугами профессионального юриста.
Особенности ликвидации
Банкротство организации заканчивается его ликвидацией. Этот этап наступает сразу с окончанием конкурсного производства. Руководитель конкурсных торгов предоставляет решение суда о ликвидации в орган регистрации предприятия должника. При этом в ЕГРЮЛ делается соответствующая запись. С этого момента юридическое лицо ликвидировано.
Нужно отметить, что для ликвидации компании могут быть разные основания, среди которых следует отметить следующие:
- убытки предприятия
- нелицензированное ведение бизнеса
- по решению суда в связи с признанием регистрации юрлица недействительной
- осуществление деятельности вне закона
- завершение срока действия юридического лица
- исчерпание цели создания предприятия.
По законодательству ликвидация с долгами может инициироваться налоговыми органами, регистрационной палатой или правоохранительными структурами.
Кроме того, возможна ликвидация юридического лица добровольн без процедуры банкротства. Добровольная ликвидация предприятия начинается с положительного решения учредителей организации или акционеров.
Реальные причины данной процедуры бывают разными:
- нерентабельность предприятия
- конъюнктурные причины
- потеря интереса в этой деятельности.
Целью добровольной ликвидации бывает фиктивное банкротство, как возможность уйти от долговых обязательств. Порядок процедуры предусматривает направление письменного уведомления в государственный орган регистрации.
Затем учреждается специальная комиссия, которая принимает управление делами компании. Это образование имеет право представлять в суде ликвидируемое юридическое лицо.
Порядок процедуры обязывает комиссию объявить о скором закрытии предприятия через средства массовой информации за как минимум два месяца от планируемой даты.
В заявлении через СМИ должны быть освещены сроки и порядок подачи претензий кредиторов.
По истечению времени предъявления претензий от кредиторов комиссия составляет промежуточный баланс предприятия и согласовывает его с регистрирующим органом. Все требования кредиторов удовлетворяются, исходя из составленного баланса в порядке очереди, предписанной буквой закона.
Если стоимость имущества не способна покрыть долговые обязательства перед кредиторами, то применяться процедура банкротства. В последнем случае ликвидационная комиссия делает заявление в арбитражный суд о признании предприятия банкротом.
Если ликвидационная комиссия еще не утверждена, то заявление должен подать собственник компании-должника. После этого начинается конкурсное производство. Функции конкурсного управляющего обычно возлагаются на руководителя комиссии. Требования по долгам предъявляются в течении месяца с момента публикации о банкротстве.
Важно отметить, что ответственность за удовлетворение требований кредиторов несут учредители и собственники предприятия плюс члены ликвидационной комиссии.
После закрытия всех обязательств перед кредиторами ликвидационная комиссия формирует финальный баланс, в котором отображается раздел активов между акционерами и собственниками предприятия.
Имущество ликвидируемого предприятия распределяется по очередности, которая фиксируется в учредительной документации компании. При этом очередность должна удовлетворять требования закона, который регулирует данную формы организации бизнеса. Ликвидация будет считаться завершенной после создания записи в ЕГРЮЛ.
Закрыть, забыть или ликвидировать: как прекратить работу компании
Если вы считаете, что трудности временные, и надеетесь в будущем продолжить работу компании, можно приостановить деятельность. Для этого руководителю нужно выпустить приказ, рассчитаться с кредиторами, бюджетом и персоналом, закрыть расчётный счёт и избавиться от имущества.
Чтобы у ФНС не возникло вопросов, вовремя сдавайте нулевую отчётность и получайте почту по юридическому адресу. Даже когда компания не работает, это обязательно.
Ежеквартально проверяйте выписку из ЕГРЮЛ. Так вы оперативно примете меры, если появятся отметки о недостоверности адреса или данных о руководителе, и сохраните свою компанию. Организации, которые не сдают отчётность или имеют отметки о недостоверности, могут быть ликвидированы по решению ФНС (п. 1, 2, 5 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).
Добровольная ликвидация
Подходит фирмам с оборотом 15–30 млн рублей, а также тем, кто не работал в последнее время, но регулярно сдавал нулевую отчетность. Важно, чтобы у вас не было непогашенных кредитов и начатых судебных разбирательств.
В среднем процесс добровольной ликвидации длится от 6 до 12 месяцев.
Общее собрание участников принимает решение о прекращении деятельности компании и создаёт ликвидационную комиссию (выбирает ликвидатора). Далее все дела ведёт ликвидатор. Он уведомляет кредиторов и регистрирующий орган, составляет промежуточные и ликвидационные балансы, увольняет персонал и разбирается с имуществом.
Налоговая может назначить выездную проверку компании за последние три года (п. 11 ст. 89 НК РФ). Но если ресурсов у фирмы нет, то проверку могут и не назначить.
Исключение фирмы из ЕГРЮЛ по решению ФНС
Нет желания заниматься ликвидацией, при этом нет долгов перед бюджетом и кредиторами — можно «бросить» компанию. Это значит, что нужно перестать сдавать отчётность и отвечать на требования налоговой. Через некоторое время ФНС сама закроет такую организацию (п. 1, 2 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).
Но имейте в виду, что непредставление отчётности — налоговое Правонарушение. Учредители и руководитель компании, которую исключили из реестра по решению ФНС, получат дисквалификацию на три года. В этот период они не смогут быть руководителями или учредителями иных организаций (пп. «ф» п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).
Альтернативная ликвидация
Сюда входит ряд способов, при которых компания остаётся, но меняются её собственник и руководитель (ст. 57 ГК РФ). В качестве правопреемников целесообразно использовать нерезидентов.
Альтернативную ликвидацию стоит проводить, когда компания уже получила отметку о недостоверности. Это поможет не допустить дисквалификации учредителя или руководителя. Налоговая служба рано или поздно прекратит деятельность организации, но под дисквалификацию попадут Нерезиденты из офшорной компании, которая занимает место учредителей и руководства.
Во всех остальных случаях это опасный вариант, который специалисты категорически не рекомендуют использовать. Способ нельзя применять компаниям, которые активно действовали и имели серьёзные обороты, поскольку от субсидиарной ответственности руководителей такие методы не спасают, а спровоцировать проверку ФНС и дальнейшее привлечение по ст. 173.1 и 173.2 УК РФ могут.
Добровольное банкротство
Если компания больше не может платить по своим долгам и просить отсрочки, можно обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве. Процедура сложная, но заниматься ей будет арбитражный управляющий, а не собственники.
При добровольном банкротстве есть большой плюс — компания сама назначает конкурсного управляющего. Это значит, что все его действия будут максимально лояльны к руководству и есть возможность избежать субсидиарной ответственности.
Банкротство — долгий и сложный процесс. Кредиторы будут пристально рассматривать все сделки компании за последние три года, чтобы найти в них изъяны и оспорить. Подав заявление о несостоятельности добровольно, вы можете влиять на правила игры, а значит, риск проиграть становится меньше.
Помните: даже закрывая бизнес, вы получаете уникальный опыт и можете сделать выводы из прежних ошибок. Это даёт шанс начать всё сначала с новыми знаниями. А наша схема поможет выбрать оптимальный способ ликвидации уже не действующей организации.
Елена Тарасова, Юрист, налоговый консультант Подготовила Елизавета Кобрина, редактор-Эксперт